安徽省黄山市中级人民法院

民事判决书

（2014）黄中法民二初字第00055号

原告：黄山XX典当有限公司。

法定代表人：柯某某，董事长。

委托代理人：徐华勇，安徽道同律师事务所律师。

委托代理人：洪昭定，安徽利达律师事务所律师。

被告：黄山市XX商贸有限公司。

法定代表人：夏某某，董事长。

委托代理人：李美琳，安徽李美琳律师事务所律师。

原告黄山XX典当有限公司（以下简称A公司）诉被告黄山市XX商贸有限公司（以下简称B公司）典当纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，分别于2014年8月21日和11月12日两次公开开庭审理了本案。原告A公司的委托代理人徐华勇、洪昭定，被告B公司的委托代理人李美琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

A公司诉称：2013年7月5日，B公司与A公司签订了xx当字2013（003）号《典当合同》，B公司以股权质押方式向A公司申请借款，期限自2013年7月5日至2013年7月11日。当日，A公司向B公司支付了当金680万元。典当到期后，B公司未偿还当金。2013年7月18日，双方签订了《合同书》，约定：B公司确认未偿还当金680万元；B公司同意变更质物，以古井原浆酒进行质押，A公司同意续当；B公司开具提货单给A公司，在15天内将质物（与提货单同等价值的古井酒）存放在某物流仓库交由A公司保管，并签订典当合同和质押合同等。次日，B公司向A公司开具了提货单。

2013年7月29日，B公司与A公司签订了xx当字2013（009）号《典当合同》、xx当字2013（010）号《典当合同》及xx质押字（2013）第006号《动产质押合同》。该三份合同约定：B公司分两笔向A公司续当680万元，其中xx当字2013（009）号《典当合同》续当350万元，xx当字2013（010）号《典当合同》续当330万元；续当期限自2013年7月30日至2013年8月29日；B公司按月综合费率2.533%支付A公司综合费用，按月利率4.67‰支付A公司利息；B公司以价值1800万元的酒类财产（详见清单）质押作为典当合同项下典当借款的担保，质物的移交场所为某物流仓库的2号仓库和3号仓库，A公司在仓库上锁即为B公司将质物移交给A公司。质押担保的范围包括当金、综合费用、利息、违约金、逾期费用、实现债权的费用（包括但不限于律师费、评估费、拍卖费用、诉讼费用）。B公司逾期归还借款本金的需按日0.05%支付当金的违约金。

A公司依约履行了合同的各项义务，并办理了质物移交手续。但B公司并未按约定归还当金、支付月综合费用及利息。2013年8月21日，双方又签订《补充协议》，A公司同意B公司将部分质押酒类财产运回亳州X销售有限公司退货，并将退货所得款项用于偿还欠付A公司的借款，后退货未成功。至今，B公司仍未偿还xx当字2013（009）号《典当合同》项下的当金350万元及综合费、利息等。A公司多次催讨无果，故诉至法院，请求判令：1.B公司归还A公司当金350万元，并按月综合费率2.533%、月利率4.67‰并支付当金2013年7月30日至还清时的综合费用及利息【综合费用及利息计算至2013年12月31日为54.25万元（3500000元×3%／30天×155天）】；2.B公司按日0.05%从支付当金2013年8月30日起至还清时止的违约金【违约金计算至2013年12月31日为21.7万元（3500000×0.05%×124天）】；3.B公司承担律师费8万元；4.A公司对折价、拍卖、变卖质押财产（详见清单）所得的价款优先受偿，优先受偿不足的部分由B公司继续清偿；5.B公司承担本案的诉讼费用。

A公司为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：

证据一：A公司的《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、《典当经营许可证》。证明：A公司的主体资格。

证据二：B公司的《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》。证明：B公司的主体资格。

证据三：xx当字2013（003）号《典当合同》、《收款函》、徽商银行业务委托书。证明：2013年7月5日，B公司与A公司签订了典当合同，以股权质押的方式向A公司典当680万元，期限自2013年7月5日至2013年7月11日。当日，A公司依约交付了当金680万元。

证据四：《合同书》、0001672号《黄山市XX商贸有限公司商品进销货台账凭证》、0001673号《黄山市XX商贸有限公司商品进销货台账凭证》。证明：2013年7月18日，B公司与A公司签订了《合同书》，约定：B公司确认未偿还当金为680万元；B公司变更质物，以古井原浆酒质押，A公司同意续当；B公司开具提货单给A公司，并在15天内将质物（与提货单同等价值的古井酒）存放在某物流仓库交给A公司保管，且签订了典当合同和质押合同；如B公司未落实质物及典当合同，则A公司可提货。次日，B公司开具了提货单给A公司。

证据五：xx当字2013（009）号、xx当字2013（010）《典当合同》、xx质押字（2013）第006号《动产质押合同》、《典当借款借据》、某物流仓库的2号仓库和3号某仓库钥匙。证明：2013年7月29日，B公司与A公司签订了xx当字2013（009）号、xx当字2013（010）《典当合同》及xx质押字（2013）第006号《动产质押合同》。该三份合同约定：B公司分两笔向A公司续当680万元，其中xx当字2013（009）号《典当合同》续当350万元，xx当字2013（010）号《典当合同》续当330万元；B公司以1800万元酒类财产作为质押，质物的移交场所在某物流仓库的2号仓库和3号某，A公司在仓库上锁即为B公司将质物移交给A公司。双方办妥了质物的移交手续。

证据六：《补充协议》、人保财险《国内公路货物运输保险单》三份、《申请书》、《黄山市XX商贸有限公司销售单》三张。证明：2013年8月21日，B公司与A公司签订《补充协议》，A公司同意B公司将部分质押酒类财产运回亳州X销售有限公司退货，并将退货所得款项用于偿还尚欠A公司的当金、综合费用及利息。同日，B公司向亳州X销售有限公司提出了退货申请，并确定退货所得款项用于偿还A公司借款。

证据七：《委托代理合同》、《代理费发票》、徽商银行业务委托业务书，证明实现债权费用情况。

B公司的质证意见为：

一、对证据一、证据二均无异议。

二、对证据三《典当合同》，无法发表质证意见，对《收款函》无异议。

三、对证据四，因2013年7月18日的合同没有原件，不予质证，对提货单下的酒的品牌和件数都与合同不一致，对证明目的有异议。

四、对证据五，应当有银行到账350万元的转账凭证为依据，因没有转款凭证，只能认定该借款没有到位；钥匙并不能达到A公司的证明目的，夏某某是在A公司法定代表人的逼迫下将已质押给他人的质押物的钥匙交给A公司。对双方于2013年7月29日签订的《典当合同》的真实性无异议，此质押合同是借款质押，与典当合同相互矛盾。

五、对证据六，与本案无关联性。

六、对证据七，因双方合同没有约定，对其证明目的不予认可。

B公司答辩称：B公司没有以典当方式获取当金350万元，双方当事人之间不是典当合同关系，而是信用借款关系。B公司法定代表人夏某某因涉嫌犯罪，案件仍在审理过程中，本案与该刑事案件关联，应中止审理。综上，请法院驳回A公司诉讼请求。

B公司在庭审中提交了以下证据：

公安局调取的询问笔录，证明：根据在2013年9月8日的笔录，双方借款发生在2013年7月5日，2013年7月18日双方没有签订《合同书》。

A公司的质证意见为：对两份笔录的真实性应当以原件为准。该询问笔录虽未提及2013年7月18日的《合同书》，但并不能证明双方没有于2013年7月18日签订《合同书》，且该询问笔录与A公司提供的证据相互印证。

本院对A公司提交的证据的认证意见如下：

对A公司的证据一、证据二予以确认。对证据三中的《典当合同》【合同编号：xx当字第2013（003）号】、《典当借款借据》、《收款函》和徽商银行业务委托书的真实性予以确认。对证据四中的《合同书》A公司虽没有提供原件，但与xx当字2013（009）号、xx当字2013（010）《典当合同》、质押物确已交付等事实相互印证，本院予以采信；对进销货台账凭证的真实性予以确认。对证据五的真实性予以确认。对证据六的关联性不予认定。对证据七的真实性予以确认。

本院对B公司的证据的认证意见如下：对询问笔录真实性予以确认，但不能达到其证明目的。

经审理查明：2013年7月5日，A公司与B公司签订了一份《典当合同》【xx当字第2013（003）号】，约定：B公司因资金周转需要，向A公司申请典当，典当金额为680万元，B公司以其股权作为质押，典当期限为7天，即自2013年7月5日起至2013年7月11日，月综合费为3.33%，当金月利率为4.67‰。该合同还约定了其他事项。同日，A公司通过张五星账户向夏某某个人账户转款680万元。2013年7月5日，夏某某向A公司出具收款函，该函载明：“2013年7月5日我已收到贵公司通过张五星在徽商银行歙县支行的银行账号62×××04汇款陆佰捌拾万元。特此证明。收款人：夏某某。”该函下方还注明：“2013年7月5日我夏某某代黄山市XX商贸有限公司收到黄山XX典当有限公司借款陆佰捌拾万元正，此款汇入休宁建行营业部。账号：52×××32，特此证明。”B公司还加盖了公司印章。但双方并未按照合同约定办理股权质押登记手续。

另查：2013年7月18日，A公司与B公司又签订了《合同书》，约定：因B公司未按2013年7月5日签订的典当合同归还借款，因B公司申请借款时间延长，A公司同意B公司继续使用680万元，B公司须变更质押物，并以其经营销售的古井原浆酒出典质押给A公司，并将古井原浆酒存放在某物流仓库，交由A公司保管，双方重新签订典当合同和质押合同，此前签订的合同作废。2013年7月29日，A公司与B公司签订了《典当合同》【合同编号：xx当字2013（009）号】，约定：B公司以动产质押方式向A公司申请典当，典当金额为350万元，典当方式为酒类财产质押，典当期限为30天（从2013年7月30日起至2013年8月29日止）。B公司按月综合费率2.533%支付A公司综合费用，并按当金月利率4.67‰向A公司支付利息。超过典当期限赎当的，A公司除收取逾期期间正常的综合费用和利息外，有权按照当金余额的日0.05%收取违约金。B公司延期赎当或绝当，A公司实现债权所发生的评估费、拍卖费、诉讼费及律师代理费等费用由B公司承担。合同还约定了其他事项。同日，A公司（甲方）与B公司（乙方）还签订了《动产质押合同》，约定：为确保xx当字2013（009）号及xx2013（010）号合同（以下简称主合同）的履行，甲方愿意以其有权处分的财产作为质押。甲方以酒类作为质押财产。合同项下的质押财产共作价1800万元，质押率为40%，实际质押额为720万元。甲方应在本合同订立后五日内将质物移交乙方占有，双方商定移交场所为：某仓库的2号库和3号某。2013年7月29日，B公司向A公司出具典当借款借据，载明：“今借到黄山XX典当有限公司人民币（大写）叁佰伍拾万元整（小写）￥3500000元。……借款期限为30天。自2013年7月29日起至2013年8月28日止。综合月费率25.33%。……本借据是xx当字2013（009）号《典当合同》的组成部分……”本案所涉的350万元的《典当合同》项下的质物B公司已经交付A公司，某仓库的2号库和3号某钥匙已由A公司控制。2013年7月29日，双方还签订了另一份《典当合同》【合同编号：xx当字2013（006）号】，约定：B公司向A公司申请典当，典当金额为330万元，并以古井原浆酒为当物，期限为30天（自2013年7月30日起至2013年8月29日）。

再查：夏某某系B公司法定代表人，其因涉嫌刑事犯罪，于2013年9月10日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留。目前，该刑事案件黄山市屯溪区人民法院正在审理过程中。

本院认为，综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案的争议焦点为：一、本案是否应当中止诉讼；二、A公司与B公司之间是否构成典当合同关系，B公司是否应当归还A公司借款350万元及相应综合费用、利息和违约金。

关于争议焦点一。夏某某涉嫌犯罪的刑事案件虽在审理过程中，但A公司已占有该质押物，且属于善意并支付了相应对价，本案的审理不是必须以上述刑事案件的审理结果为依据，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款第（五）的规定中止诉讼的条件，B公司辩称该案应中止诉讼，本院不予采纳。

关于争议焦点二。典当是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产作为当物抵押给典当行，交付一定比例费用，取得当金，并在约定期限内支付当金利息、偿还当金、赎回当物的行为。A公司具备从事典当活动资质。本案中，A公司与B公司于2013年7月5日签订的典当合同因未办理股权质押登记，故依据该合同发放的680万元借款应为信用借款。后A公司与B公司根据双方于2013年7月18日签订的《合同书》，同意继续出借680万元，并于2013年7月29日签订了本案所涉的当金为350万元的《典当合同》，该合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效。B公司出具了《典当借款借据》确认收到借款350万元，B公司根据典当合同约定交付了质物。据此，A公司与B公司之间的民事行为符合典当的法律特征。B公司辩称双方之间系信用借款关系，本院不予采信。A公司主张的综合费用、当金利息、违约金和律师费过高，鉴于本案实际情况，本院酌情调整为以中国人民银行同期同类贷款基准利率从2013年7月29日起计算至款清之日止。律师费酌情调整为40000元。

综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十二条、第二百一十九条、第二百二十一条，《中华人民共和国担保法》七十一条第二款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：

一、被告黄山市XX商贸有限公司于本判决生效后十日内返还原告黄山XX典当有限公司350万元并支付利息（利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率从2013年7月29日起计算至款清之日止）；

二、被告黄山市XX商贸有限公司于本判决生效后十日支付原告黄山XX典当有限公司律师费40000元；

三、原告黄山XX典当有限公司有权对被告黄山市XX商贸有限公司所有的某仓库的2号库和3号某内的酒类物品进行折价或者拍卖、变卖所得价款在上述第一项、第二项范围内优先受偿，优先受偿不足部分，由被告黄山市XX商贸有限公司继续清偿；

四、驳回原告黄山XX典当有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费41516元，由原告黄山XX典当有限公司负担1516元，由被告黄山市XX商贸有限公司负担40000元；保全费5000元，由被告黄山市XX商贸有限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。

审　判　长　　邹有春

审　判　员　　宋浩之

人民陪审员　　焦光超

二〇一四年十二月十二日

书　记　员　　汪　浩